1 Aylık Malzemeli Genel Temizlik Hizmetleri Alımı İnşaatı İşi yürütmeyi durdurma kararı

Haydarpaşa Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 09.12.2010tarihinde açık ihale usulüile yapılan 2010/533581İhale Kayıt Numaralı “21 Aylık Malzemeli Genel Temizlik Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Gökkuşağı Sosyal Hizmetler Sağlık Yatırımları Bilgi Sist. Gıda Temz. Hizm. San. ve Dış Tic. A.Ş.’nin 24.01.2011tarih ve 4548sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 07.02.2011 tarih ve 2011/UH.I-623 sayılı kararı ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Davacı Kemal Çağlar İnş. Elek. Üretim Tic. San. Ltd. Şti. tarafından anılan kararın yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 17. İdare Mahkemesinin 11.05.2011 tarih ve E:2011/1459 sayılı kararı ile “yürütmenin durdurulmasına” karar verilmiş olup, anılan kararın uygulanmasını teminen alınan 20.06.2011 tarih ve 2011/MK-136 sayılı Kurul kararı ile;

“1) Kamu İhale Kurulu’nun 07.02.2011 tarih ve 2011/UH.I-623 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Ankara 17. İdare Mahkemesinin yürütmenin durdurulması kararı üzerine Kurumumuzca Ankara Bölge İdare Mahkemesi nezdinde itirazda bulunulmuş olup, Bölge İdare Mahkemesinin 23.06.2011 tarih ve Y.D. İtiraz No:2011/2882 sayılı kararında;

“…Dosyanın incelenmesinden; 09/12/2010 tarihinde gerçekleştirilen İstanbul, Haydarpaşa Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği’nin, 2010/533581 İKN’li 21 Aylık Malzemeli Genel Temizlik Hizmet Alım İhalesine ilişkin olarak yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 07/02/2011 günlü; 2011/UH.I-623 sayılı kararıyla; Bu tekliflerden ihale üzerinde bırakılan istekli dahil idare tarafından geçerli teklif olarak değerlendirilen isteklilerden başvuru haricindeki 4 isteklinin, teklif cetvelinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışmaya ilişkin işçilik ücretinin hesaplaması için öngördükleri bedellerin olması gereken asgari günlük tutar olan 31,72 TL’ye eşit veya üzeri olan birim fiyatları çarparak, bu kalem için toplam bedellerin tespit edilmediği, teklif cetvelinde yer alan çarpanlardan olan 95 kişi çarpanının dikkate alınmadığı, diğer iki çarpanın dikkate alınarak (2660 gün x teklif ettikleri birim fiyat) hesap yapıldığı, sadece başvuru sahibinin ilgili satırda yer alan tüm çarpanları dikkate aldığı 95 kişi x 2660 gün x 0,34 TL birim fiyatı karşılığı olan toplam bedeli hesapladığı, ancak bu isteklinin de teklif ettiği bedelin teklif edilmesi gereken asgari günlük tutarın 31,72 TL’nin çok altında olduğu görülmüştür.

İdari şartnamede, 95 adet genel temizlik personelinin, 21 aylık iş süresi boyunca toplam 2660 gün çalışılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günleri için Kamu İhale Genel Tebliği ekinde yer alan ve yukarıda aktarılan örnek birim fiyat teklif cetveli ile dip notlarında, yer alan açıklamalar doğrultusunda toplam gün sayısı belirtilmeyerek isteklilerin doğru teklif verme imkanı ortadan kaldırıldığından, idarece mevzuata aykırı gerçekleştirilen bu işlemin ihalenin iptalini gerektirdiği gerekçesiyle; 4734 sayılı Kanun’un 53. maddesi, 10. fıkrası, (a) bendi uyarınca ihalenin iptaline ilişkin kararına karşı; davacı şirket tarafından açılan davada, Ankara 17. İdare Mahkemesi’nin 11/05/2011 gün, E:2011/1459 sayılı kararıyla yürütmenin durdurulmasına karar verildiği ve davalı idarece anılan kararın hukuka aykırılığı ileri sürülerek itirazen incelenerek kaldırılmasının talep edildiği anlaşılmaktadır.

Bakılan uyuşmazlıkta; açık ihale usulü ile, personel çalıştırılmasına dayalı genel temizlik hizmetleri alımını gerçekleştirecek olan idare tarafından hazırlanan “İdari Şartname”nin 25.3.1 maddesinde belirtildiği gibi; temizlik hizmeti alım süresinin 01/04/2011 ila 31/12/2012 tarihleri arasını kapsadığı, hizmet alım süresinin 641 takvim günü olduğu, toplam 332 personel için brüt asgari ücret ödeneceği, ihale süresince 28 gün resmi ve dini bayram tatili bulunduğu, bu günlerde 95 temizlik personelinin görev yapacağı, toplam 2660 mesai günü üzerinde 4857 sayılı Kanun’a göre ücret hesaplanacağı, idare tarafından tespit edilmiş olup, bahse konu ihalede 5 isteklinin sunduğu teklifin geçerli teklif addedildiği, bu tekliflerde itirazen şikayet yoluna başvuran şirket dışındaki (4) isteklinin de; teklif cetvellerinde, ulusal bayram ve genel tatil günlerindeki çalışmaya ilişkin işçilik ücretlerine ilişkin hesaplamalar için öngörülen bedelin asgari günlük tutar veya üzeri birim fiyat x idari şartnamede ulusal dini bayram ve genel tatil günlerinde çalışması öngörülen işçi sayısı olan 95 kişi x toplam 2660 gün şeklinde üç çarpanı da dikkate alarak hesaplamalar yapmadığının görüldüğü, İdari Şartnamede, Kamu İhale Tebliği ve ekinde yer alan örnek birim fiyat cetveli ve dipnotlardaki açıklamalar doğrultusunda idari şartnamedeki toplam gün sayısı belirtilmeyerek, isteklilerin sağlıklı teklif verme olanağının ortadan kaldırılmış olduğu ve bu durumda; 4734 sayılı Kanun’un 53. maddesine dayanılarak yürürlüğe konulan Kamu İhale Tebliği’nde yer alan düzenlemelerin; İhale hukuku bakımından uygulanması zorunlu düzenlemeler olduğu da gözönüne alındığında; Tebliğ’e aykırı biçimde, idari şartnamedeki ifadelere dayalı ve yoruma açık formatta fiyat teklif cetvelleriyle ihalenin sağlıklı ve hukuka uygun şekilde sonuçlandırılması da mümkün olmadığından; bahsedilen belirlemeleri içeren ve itirazen şikayet başvurusu üzerine tesis edilerek, sözkonusu ihalenin, 4734 sayılı Kanun’un 54. maddesi 10. fıkrası, (a) bendi uyarınca iptaline ilişkin davalı idarece tesis edilen 07/02/2011 günlü 2011/UH.I-623 sayılı işlemde kamu ihale mevzuatına ve hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır..…”gerekçesi ile “…davalı idare itirazın kabulüne, Ankara 17. İdare Mahkemesi’nin 11/05/2011 gün ve E:2011/1459 sayılı kararının kaldırılmasına…yürütmenin durdurulması isteminin reddine…”karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Ankara Bölge İdare Mahkemesinin 23.06.2011 tarih ve Y.D. İtiraz No:2011/2882 sayılı kararının uygulanması için;

1) Kamu İhale Kurulu’nun 20.06.2011 tarih ve 2011/MK-136 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.