2886 sayılı Yasanın 81. maddesi uyarınca emanet usulünde taşeron aracılığıyla yaptırılacak işlerde, taşeron seçimi için yapılan ihalede, 2886 sayılı Yasanın 83. maddeasinde belirlenen yasak fiil ve davranışlarda bulunan şirkete, 84. maddede öngörülen yaptırımıın uygulanması gerektiği hakkında.

T.C.

D A N I Ş T A Y
Onuncu Daire

Esas  No  : 2003/2480

Karar No   : 2005/2874

Özeti : 2886 sayılı Yasanın 81. maddesi uyarınca emanet
usulünde  taşeron  aracılığıyla  yaptırılacak  işlerde,
taşeron  seçimi  için  yapılan  ihalede, 2886  sayılı
Yasanın 83. maddeasinde belirlenen yasak fiil ve
davranışlarda   bulunan   şirkete, 84.   maddede

 

 

 

 

 

 

 

 

öngörülen    yaptırımıın    uygulanması    gerektiği
hakkında.

Temyiz Eden  (Davalılar): 1- Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı – ANKARA
2- D.S.İ. Genel Müdürlüğü -Yücetepe – ANKARA

Vekili    : Av….

Karşı Taraf (Davacı)      : … Yapım ve Proje. Şti.

Vekili                           : Av…. , Av….

İstemin Özeti               :  Davacı  şirketin,  1  yıl  süreyle  ihalelere  katılmaktan

yasaklanmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Resmi Gazetede yayınlanan işlemin iptali istemiyle
açılan dava sonucunda, Ankara 7. İdare Mahkemesince dava konusu işlemin iptali yolunda
verilen 16.1.2003 tarih ve E:2002/389, K:2003/17 sayılı kararın temyizen incelenip bozulması
istenilmektedir.

Savunmanın Özeti        : Yerinde olmadığı ileri sürülen temyiz isteminin reddi

gerektiği savunulmaktadır.

D.Tetkik Hakimi            : Yahya Şahin

Düşüncesi                    : 2886 sayılı Yasa kapsamında bir ihale işi olan emanet

usulünde taşaron aracılığıyla yaptırılacak işte taşeron seçimi için yapılan ihalelerde de, bu Kanunda belirtilen amaç ve ilkelere aykırı davranışlar için öngörülen “ihalelere katılmaktan yasaklama” müeyyidesinin uygulanmaması için bir sebep bulunmamaktadır.

Aksi  görüşün kabulü  halinde  emanet  usulü  ile  yapılacak  işlerde tespit  edilen usülsüzlüklerin  yaptırımsız  kalması  durumunun  ortaya  çıkacağı,  bunun  da  aynı  yasa kapsamında  yapılacak  işlerde  ihaleye  katılacaklara  uygulanacak  yaptırımlar  yönünden eşitsizliğe yol açacağı açıktır

Bu durumda, davacı firma ile bir başka firmanın teklif mektubunun aynı şahıs elinden çıktığının tespiti üzerine ihalede usulsüzlük yapılması ve ihaleye fesat karıştırılması nedeniyle davacı şirketin bir yıl süreyle ihalelere katılmaktan yasaklanmasına ilişkin olarak tesis  edilen  işlemde  hukuka  aykırılık  bulunmadığından  işlemin  iptali  yolunda  verilen mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

Danıştay Savcısı           : Emin Celalettin Özkan

Düşüncesi                    :  İdare  ve  Vergi  Mahkemelerince  verilen  kararlarının

temyizen  incelenerek  bozulabilmesi  için          2577  sayılı  İdari  Yargılama  Usulü  Kanunu’nun

49.maddesinin birinci fıkrasında belirtilen nedenlerin bulunması gerekmektedir.

Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, söz konusu maddede yazılı nedenlerden hiçbirisine  uymadığından,  temyiz  isteminin  reddi  ile  temyiz  edilen  Mahkeme  kararının onanmasının uygun olacağı düşünülmektedir.

 

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Onuncu Dairesince gereği görüşüldü:

Dava, davacı şirketin bir yıl süre ile ihalelere katılmaktan yasaklanmasına ilişkin olarak … tarih ve … sayılı Resmi Gazetede yayımlanan işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
Ankara 7. İdare Mahkemesi, … merkez Çay Deresi Taşkın Koruma İnşaatı işinin emanet usulü ile yaptırıldığı, emanet usulü ile yaptırılan işlerin taşeron seçiminin ihale sayılamayacağı,bu nedenle verilen teklif mektuplarındaki eylemin 2886 sayılı Kanun’un 83. ve 84. maddeleri kapsamında değerlendirilerek ceza verilmesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu  işlemi iptal etmiştir.

Davalı idareler tarafından, hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek anılan mahkeme kararının temyizen incelenip bozulması istenilmektedir.

2886 sayılı Devlet İhale Kanunu’nun 2. maddesinde, bu Kanun’un yürütülmesinde,
ihtiyaçların en iyi şekilde.uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve ihalede açıklık ve
rekabetin  sağlanmasının  esas  olduğu,  “Tanımlar”başlıklı 4.  maddesinde;  ihalenin;  bu

 

281

 

 

 

 

 

 

Kanunda yazılı usul ve şartlarla işin istekliler arasından seçilecek birisi üzerine bırakıldığını
gösteren ve yetkili mercilerin onayı ile tamamlanan sözleşmeden önceki işlemleri ifade ettiği
hükme bağlanmış, 35. maddesinde ihale usullerinin; a-Kapalı teklif usulü, b-Belli istekliler
arasında kapalı teklif usulü, c-Açık teklif usulü d-Pazarlık usulü, e-Yarışma usulü olduğu ve
işin gereğine göre bu usullerden hangisinin uygulanacağının idarelerce tespit edileceği
hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Kanunun Üçüncü Kısmında “İhale Usullerine Tabi Olmayan İşler” belirlenmiş
olup, bu kısım içerisinde yer alan 81. maddede, bir kısım yapım, bakım ve onarım işlerinin ita
amirlerince  idare   görevlilerinden  oluşturulacak   emanet  komisyonları   eliyle   emaneten
yaptırılabileceği belirtilerek, bu işler 16 bent halinde sayılmış, ayrıca emanet usulü ile
yaptırılmasında gerek ve yarar görülen işlerin nevi itibariyle kısımlara ayrılmak suretiyle,
araya bir  müteahhit  girmeksizin  taşeronlara da yaptırılabileceği kurala bağlanmıştır.

2886 sayılı Kanun’un 81.maddesine dayanılarak çıkartılan ve 6.7.1984 tarih ve
18450 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan “Emanet İşlere Ait Uygulama Yönetmeliği” nin 15.
maddesinde; emanet komisyonunun işin ne şekilde yaptırılacağına dair aldığı karar uyarınca;

(a)- işin doğrudan doğruya komsyonca yaptırılmasına karar verlmiş ise, komisyonun işin
hususiyetine göre lüzumlu her tür işçiyi geçici olarak temin edeceği ve gerekli formaliteleri
yapacağı, şantiye tesislerini,yardımcı vasıtaları,araç ve makinaları ve her türlü malzemeyi
temin edeceği,

(b)- işin nevi itibariyle kısımlara ayrılarak taşeronlar eliyle yaptırılmasına karar verilmiş ise, bu taktirde işin, malzemeli veya malzemesiz olarak taşaronlara verilebileceği,

(c)-yukarıdaki usullerin birlikte uygulanabileceği,  öngörülmüştür.

Anılan Yönetmeliğin 16.maddesinde, taşeron  eliyle yaptırılmasına  karar  verilen
işlerin cins,miktar,yer,teklif alma gün ve saati belirtilmek suretiyle taşeron seçilmesinden 7
gün önce ilan tahtasına asılacağı, gerektiğinde ilan yolu ile ilgililere duyurulabileceği, acil ve
özellik arzeden işlerin ilan edilmeksizin komisyonun ehliyetli gördüğü taşeronlardan teklif
almak ve bedel üzerinde anlaşmak suretiyle yapılabileceği, komisyonların teklifleri uygun
görüp görmemekte serbest olduğu, komisyon kararıyla taşaronla yapılan yazılı anlaşmanın
ita  amiri  veya  yetkili  kılınan  makam  tarafından  onaylandıktan  sonra  geçerli  olacağı,

8.maddesinde  proje  keşif  ve  şartnameler,      17.maddesinde  teminata  ilişkin  hükümler,

21.maddesinde hakedişler, 26.maddesinde anlaşmanın feshi, 27. maddesinde kabul ve kesin hesap işleri kurallara bağlanmıştır.

2886 sayılı Yasa ile “Emanet İşlere Ait Uygulama Yönetmeliği” hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden; emanet usulünde taşeron aracığıyla yaptırılacak işlerde, taşeronun seçiminin 2886  sayılı  Yasa’daki  ihale  usullerin  uygulanarak  yapıldığı  ve  aynı  ilkelerin uygulandığı anlaşılmaktadır.

Öte  yandan,  2886  Sayılı  Yasanın 83.  ve  84.maddelerinde;  ihale  işlemlerinin

hazırlanması,  yürütülmesi  ve  sonuçlandırılması sırasındaki  yasak  fiil  veya davranışlarda

bulundukları anlaşılanlara idarece ihalelere katılmaktan geçici yasaklama tedbiri getirileceği

hüküm altına alınmıştır.

2886 sayılı Yasanın 81. maddesinde öngörülen emanet usulü uygulanan ihalelerin
de bu Yasanın 2.maddesinde yer alan ilkelere tabi olması, anılan Yasanın 83. ve 84.
maddelerinde ihale usullerine tabi işler yönünden bir sınırlandırma getirilmeksizin ihale
işlerinde yasak fiil ve davranışlar ile ihalelere katılmaktan geçici yasaklama yaptırımının yer
alması karşısında, 2886 sayılı Yasa kapsamında bir ihale işi olan emanet usulünde taşaron
aracılığıyla yaptırılacak işlerde,taşeron seçimi için yapılan ihalelerde de 83.maddede yer alan
ve  bu  Kanunda  belirtilen  amaç ve ilkelere  aykırı davranışlar için öngörülen  “ihalelere
katılmaktan yasaklama” yaptırımının uygulanması gerekmektedir.ır. Esasen aksi görüşün
kabulü,  bu  ihalelerde  tespit  edilen  usülsüzlüklerin  yaptırımsız  kalmasına,  aynı  yasa
kapsamında  yapılacak  işlerde  ihaleye  katılacaklara  uygulanacak  yaptırımlar  yönünden
eşitsizliğe yol açacaktır.

 

282