Arsa temin edilmeden yer teslimi yapılmış olan bir yapım işinde, ortaya çıkan zarar ziyan
Yüksek Fen Kurulu Kararı
S: 2005/090
T:07.09.2005
…………
II-KONU
.İnşaatı . günü Anahtar Teslimi Götürü Bedel Teklif alınmak suretiyle ihale edilmiştir.Yer tesliminin müteahhide yapılmasını takiben projenin zemine aplikasyonu sırasında yeni ihale edilen . binası kotlarının, mevcut . binasının. m2’lik kısmı üzerine oturduğunun görülmesi üzerine mevcut .binasının . onayı ile (işin projesinde ve sözleşmesinde yer almayan) binanın yıktırılması ve yıkılan kısmın temelden itibaren onarılması işi aynı müteahhide yaptırılması sonucu, ihale bedelinin % …’i oranında bir artışın meydana geldiği, düzenlenen kesin hak ediş içerisinde bu artış bedeline yer verildiğinden bahisle iş artış bedelinin kesin hak edişle ödenip ödenmeyeceği hususunda Başkanlığımız görüşlerine başvurulmuştur.
III- İNCELEME
…………….
Yapım İşleri ihaleleri uygulama yönetmeliğinin 5. maddesi (c) fıkrasında; “yapım işlerinde arsa temin edilmeden, mülkiyet kamulaştırma ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye çıkılamaz. “, 22. maddesi 3. paragrafında; “İhale konusu yapım işinin her türlü özelliğini belirleyen teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır.” hükümleri ile;
4735 sayılı Kamu ihaleleri sözleşmeleri Kanunun 24. maddesi ile Yapım İşleri Genel şartnamesinin (YİGş) 22. maddesinde “Yapım sözleşmelerinde, ön görülemeyen durumlar nedeniyle
bir artışın zorunlu olması halinde artışa konu olan iş,
- a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,
- b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,
şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin %10′unu kadar oran dahilinde, -süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir. ” hükmü mevcut bulunmaktadır.
İş artış sebebinin . tarihli Teknik Raporda da belirtildiği gibi mevcut .binasının kadastro kaydının yapılmaması ve bu durumun projenin tanzimi safhasında belirlenememesi sebebiyle meydana geldiği ifade edilse de ihaleyi gerçekleştiren idarenin, yukarıda bahsedilen, Yönetmeliğinin 5. ve 22. maddeleri hükümlerine uygun hareket etmediği anlaşılmaktadır.
Yapılan ilave işlerin ödenebilmesi için iş artışı verilmesi hususunu 4735 sayılı Kanununun 24. ve YİGş’ sinin 13. 15. 22. 32.ve 52. maddeleri ışığında değerlendirdiğimizde, ilave işlerin sözleşmeye esas proje içinde olmadığı görülmektedir.
IV-KARAR
Konu bütün bu boyutlarıyla değerlendirildiğinde;
Uygulama projesinin aplikasyonu sırasında tespit edilen durumu (.m2 lik alanın çakışma durumu) ile ihale şartnamesi ve sözleşmesine uygun arsa temininin halledilmemiş olması nedeniyle yer tesliminin yapılmaması gerektiği, . inşaatı oturum alanını belirleme çalışmalarının bu ihale kapsamında mütalaa edilmemesi gerektiği, bu nedenlerden dolayı kesin hesap fazlası % . oranındaki artışın 4735 sayılı Kanunun 24. YİGş, 13., 22 ve 32. madde hükümleri kapsamında değerlendirilmeyeceği ve yaratılmış olan fiili durumdan idare ile müteahhidin müştereken sorumlu olduğu,