Genetik ve Moleküler Enfeksiyon Lab. Hizmeti yürütmeyi durdurma kararı

İstanbul Bakırköy Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliğince 06.06.2008 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan 2008/53066 İKN’li “18 Ay Süreli Sonuç Karşılığı (1.581.003 Puan) Genetik ve Moleküler Enfeksiyon Lab. Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Burç Sağlık Hizmetleri- Eğitim- Laboratuar ve İlaç San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 05.08.2008 tarih ve 2008/UH.Z-3288 sayılı Kararı ile;

“4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,”

Karar verilmiştir.

Anılan Kurul Kararının iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle, Biyolojik Bilimler Araştırma Geliştirme ve Üretim A. Ş. vekilleri Av. Senem Demir İŞÇİMEN ile Av. İsmail ÖZERSİN tarafından açılan davada, Ankara 6. İdare Mahkemesinin 21.01.2009 tarih ve E: 2008/1680 sayılı Kararı ile;

“…

Dava dosyasının incelenmesinden; İstanbul Bakırköy Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 06.06.2008 tarihinde Açık ihale Usulü ile yapılan “18 Ay Süreli Sonuç Karşılığı Genetik ve Moleküler Enfeksiyon Laboratuar Hizmeti Alımı” ihalesine iki isteklinin katıldığı ve ihalenin davacı üzerinde kaldığı, bunun üzerine diğer istekli tarafından 18.06.2008 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu,  şikayetin uygun bulunmaması üzerine adı geçen şirket tarafından 14.07.2008 tarihinde Kamu ihale Kurumuna yapılan itirazen şikayet başvurusunun, Kamu İhale Kurumunun dava konusu 05.08.2008 tarih ve 2008/UH.Z-3288 sayılı kararıyla; süresiz ve bedeli olmayan bir sözleşme ile gerçekleştirilen işe ilişkin İş Durum Belgesinde yazılı deneyim tutarının sözleşme bedelinin asgari %70’i oranında gerçekleştirilip gerçekleştirilmediğinin tespiti mümkün olmadığından, davacı şirketin ihale dışı bırakılması gerektiği, mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden davacı şirketin ihale dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi yolunda karar verildiği, anılan işlemin iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Olayda ihtilaf, iş deneyim belgesinin geçerli olup olmadığı konusundadır.

Davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin incelenmesinden; 22.04.2008 tarihinde T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü tarafından düzenlendiği, T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü ile davacı arasındaki 2003-2007 (2007 yılı dahil) yıllarını kapsayan sözleşme nedeniyle Laboratuar ve Genetik Test Hizmetine ilişkin olduğu, belge tutarı olarak 739.591,36-TL’nin belirtildiği anlaşılmıştır.

Sözleşme karşılığı bir kamu kurumu olan T.C. Emekli Sandığına Laboratuar ve Genetik Test Hizmetlerini yapmış olan ve kurum tarafından kusursuz kabul edilen hizmet işine ilişkin olarak T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen iş deneyim belgesinin kabul edilmemesi iş deneyimi ile ilgili düzenlemelere aykırıdır. Zira hizmet işinin gerçekleştirilen kısmının miktar, nitelik ve tutarlarıyla ilgili bir ihtilaf bulunmamakta olup söz konusu işin davacı şirket tarafından gerçekleştirildiği bir Kamu Kurumu olan T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen iş deneyim belgesi ile ortaya konmuştur.

Kaldı ki bu belgede sözleşme bedeli işin %70’inin tamamlandığı da belirtilmiştir.

Bu itibarla, T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğüne Laboratuar ve Genetik Test Hizmeti veren davacı şirkete kurum tarafından düzenlenen iş deneyim belgesinin süresiz ve bedeli olmayan bir sözleşme olduğundan bahisle davacının iş deneyim belgesinin kabul edilmeyerek davacı şirketin ihale dışı bırakılması ve bundan sonraki ihale işlemlerine devam edilmesi yolundaki Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle; hukuka aykırılığı açık olan dava konusu işlemin; uygulanması halinde telafisi güç zararlar doğabileceğinden 2577 Sayılı Kanunun 27.maddesi uyarınca teminat alınmaksızın yürütülmesinin durdurulmasına,”  karar verilmiş ve bu karar 16.03.2009 tarihinde Kuruma tebliğ edilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya İdari Mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Buna göre; Kamu İhale Kurulunun 05.08.2008 tarih ve 2008/UH.Z-3288 sayılı Kararının, Ankara 6. İdare Mahkemesinin 21.01.2009 tarih ve E: 2008/1680 sayılı Kararı ile yürütmesinin durdurulması nedeniyle Kamu İhale Kurulunca anılan kararın icaplarına göre işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- 05.08.2008 tarih ve 2008/UH.Z-3288 sayılı Kurul Kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme Kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,

 
Oybirliği ile karar verildi.