Huzurevi İnşaatı işi yürütmeyi durdurma kararı

Antalya İl Özel İdaresi tarafından 07.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Antalya-Alanya Huzurevi İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Küçüker İnşaat Turizm Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 16.11.2009 tarih ve 23092 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.11.2009 tarihli dilekçesi ile yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2993 sayılı kararı ile, “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Davacı Ekin Yapı – Soner İnş. Müş. Müh. Müt. Makine San. İth. ve İhr. Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan kararın yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 9. İdare Mahkemesinin 16.12.2010 tarih ve E:2010/82, K:2010/1808 sayılı kararı ile;

“… Dosyanın incelenmesinden; Antalya İl Özel İdaresi tarafından “Antalya-Alanya Huzurevi İnşaatı İşi’nin açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, dava konusu ihalede 14 adet ihale dokümanı satın alındığı, 07.09.2009 tarihinde yapılan ihaleye 9 isteklinin katıldığı, dava konusu ihalede sınır değer tespit edilmeden ve aşırı düşük teklif açıklaması istenilmeden, 15.10.2009 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin Ma-De İnşaat Ltd. Şti. – Gelişim İnşaat Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı, Küçükler İnşaat Ltd. Şti.’nin 16.11.2009 tarihinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunması üzerine Kamu İhale Kurulu’nun, dava konusu 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2993 sayılı kararıyla; “4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,” karar verildiği, davacı ortak girişim tarafından dava konusu ihaleye ilişkin olarak 23.11.2009 tarihinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunulması üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2994 sayılı kararıyla; “14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2993 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında belirtilen nedenlerden dolayı Soner İnşaat Müşavirlik Mühendislik Mütaeahhitlik Makina Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. -Ecevit Karakılıç / Ekin Yapı Ortak Girişimi’nin değerlendirme dışı bırakılması gerekmekle birlikte başvuruya konu ihale anılan Kurul kararıyla iptal edildiğinden başvuru hakkında karar verilmesine yer olmadığına” kararı verildiği, davacı tarafından da 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2993 sayılı kararın iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Olayda, dava konusu ihalede ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucunda Küçükler İnşaat Turizm Ticaret ve Sanayi Ltd. Şti.’nin, davacı Ekin Yapı-Ecevit Karakılıç ve Soner İnşaat Müşavirlik Mühendislik Müteahhitlik Makina Sanayi Ticaret Ltd. Şti. ortak girişimin, Met-Ay Proje Yapı Ticaret Ltd. Şti.’nin, Aryol İnşaat Nakliye Taahhüt Mad. Tic. Ltd. Şti.’nin, Savranoğlu inşaat Taahhüt Ticaret Ltd. Şti’.nin sunmuş olduğu teklif zarfındaki belgelerin eksik olduğundan, analizleri sunmadıklarından ve bu belgelerin tamamlatılmasının mevzuat hükmü uyarınca tekliflerin esasını değiştirecek nitelikte olduğundan bahisle tekliflerin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin 5.731.000,00 TL teklif sunan Ma-De İnşaat Turizm Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. ve Gelişim İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti, ortak girişiminin üzerinde bırakıldığı, Kamu İhale Kurulu’nun dava konusu kararıyla da ihale komisyonu kararında belirtilen şirketlerin yanısıra ihale üzerinde bırakılan Ma-De inşaat Turizm Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. ortak girişiminin, ihalede ikinci en avantajlı teklif sahibi olan Onka İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi Ticaret Ltd. Şti’nin ve Öz Doğuş İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi Ltd. Şti.’nin de çeşitli analizleri sunmadığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve ihalede geçerli teklif kalmadığından da ihalenin iptaline karar verildiği görülmüştür.

….

Olayda, 05.03.2009 tarihinde yürürlüğe giren Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ile yürürlükten kaldırılan, 11.09.2003 tarihli, 25226 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 34. maddesine 08.06.2004 tarih ve 25486 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmelikle eklenen 3. fıkrasında yer alan “… isteklilerden teklifleri ekinde…” sözcüklerinin iptali istemiyle açılan davada; Danıştay 13. Dairesinin 09.01.2009 tarih ve E:2006/731, K:2009/116 sayılı kararı ile, “… 4734 sayılı Yasa’nın ihaleye katılım kurallarını düzenleyen bölümünde yer alan 10. maddesinin (h) fıkrası uyarınca isteklilerin, tekliflerinin ekinde istenilen belgeleri vermemeleri halinde, ihale dışı bırakılmaları sonucu doğuracağından, Yasa’da düzenlenmeyen bir belgenin, yönetmelik hükmü ile istenebilecek belgeler kapsamına dahil edilmesine hukuken olanak bulunmamaktadır. Bu itibarla teklifler değerlendirildikten sonra, ancak aşırı düşük tekliflerin varlığı halinde Yasa’nın 38. maddesi uyarınca istenmesi mümkün olan analizlerin böyle bir durumun ortaya çıkıp çıkmayacağının belli olmadığı tekliflerin verilmesi aşamasında, bir ihaleye katılım şartı olarak istenilmesine olanak sağlayan Yönetmelik hükmünde yer alan “… isteklilerden tekliflerinin ekinde … ” ibaresinde ve bu ibareye dayanılarak tesis edilen dava konusu işlemin 1. maddesinde hukuka uyarlık bulunmamaktadır. ” gerekçesiyle anılan düzenlemenin iptaline karar verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda, 05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 5812 sayılı Kanun’la yapılan değişiklik kapsamında da “ihaleye katılımda yeterlik” kriterlerini belirleyen 10. maddede “analizlerin de istenebileceğine” ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı görülmektedir.

Bu nedenle Yasada düzenlenmeyen bir belgenin Yönetmelik ve Tebliğ hükümleri ile istenebilecek belgeler kapsamına dahil edilmesine hukuken olanak bulunmamaktadır.

Her ne kadar davacı tarafından 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2994 sayılı kararın iptali istenmemiş ise de; 2009/UY.I-2994 sayılı kararda 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2993 sayılı karara atıf yapıldığı ve anılan kararın iptal edildiği gerekçesiyle davacı ortak girişimin istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verildiği ve bu haliyle dava konusu 2009/UY.I-2993 sayılı kararın iptalini istemekte davacı ortak girişimin menfaatinin bulunduğu anlaşılmaktadır.

Bu durumda, Kanun’da belirtilmeyen ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterlik kriterine ilişkin olarak Yönetmelik ve Tebliğle düzenleme yapılması mümkün olmadığından, teklifler değerlendirildikten sonra, ancak aşırı düşük tekliflerin varlığı halinde Yasanın 38. maddesi uyarınca istenmesi mümkün olan analizlerin, böyle bir durumun ortaya çıkıp çıkmayacağının belli olmadığı, haliyle de ihale üzerinde kalan da belli olmadan, sözleşme aşamasındaki duruma ilişkin düzenleme yapılarak, teklif ekinde tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında, ihaleye katılım şartı olarak istenilmesinde hukuka uyarlık bulunmadığından ve dava konusu ihalede tekliflerin alınmasından sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiğinden, dava konusu ihalenin iptali yolundaki Kamu İhale Kurulu’nun 14.12.2009 tarih ve 2009/UY.I-2993 sayılı kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Dr. Hasan  GÜL

Başkan

Ali Kemal  AKKOÇ

II. Başkan

Hicabi   ECE

Kurul Üyesi

Ali  KAYA

Kurul Üyesi

Hakan  GÜNAL

Kurul Üyesi

Kazım  ÖZKAN

Kurul Üyesi

Erkan  DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi