iddiaların incelenmesi kapsamında yapılan inceleme ve değerlendirme sonucunda verilen ihalenin iptali hk.

T.C.

Ankara

12. İdare Mahkemesi

Esas  No :2008/59

Karar No :2008/1200

 

“…

24.5.2004 tarih ve 25471 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan ve uyuşmazlık konusu ihalenin yapıldığı tarihte yürürlükte bulunan İhalelere Karsı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin “İddiaların İncelenmesi Sonucunda Verilecek Kararlar” başlıklı 31. maddesinde, “İddiaların incelenmesi sonucunda;

a) İddiaların yerinde bulunmadığı,

b) İnceleme sonucunda iddialar yerinde bulunmuş ise mevzuata aykırılığı tespit edilen ihale işlemlerinin ilgili idareye ve/veya Cumhuriyet Savcılığına bildirilmesi,

kararlarından biri verilir” hükmünün de yer aldığı anılan Yönetmeliğin “iddiaların incelenmesi” kapsamında Kamu İhale Kurulunca verilecek kararları belirleyen Üçüncü Kısım, İkinci Bölümündeki 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32 ve 33. maddelerinin iptali ve yürütülmesinin durdurulması istemiyle Danıştay 13. Dairesinin E:2006/6044 sayılı dosyasında açılan davada verilen 19.3.2007 tarihli karar ile; ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde Kamu ihale Kurumu ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık bulunduğuna dair şikayet ve iddiaların Kurulca incelenerek sonuçlandırılmasının zorunlu olduğu, Kurulun kanunla kendisine verilen bu inceleme ve sonuçlandırma görevini nasıl yerine getireceği konusunda 4734 sayılı Kanunun 55. maddesinde düzenleme yapıldığı, buna göre Kamu İhale Kurulununkanunla verilen görevini etkin olarak yerine getirebilmesi için şikayetler yanında incelemek ve sonuçlandırmakla yükümlü olduğu, iddia incelemesi sonucunda da, 4734 sayılı Kanunun 56. maddesinin 2. fıkrasında belirtilen kararlardan almak suretiyle sonuçlandırmasının gerekli olduğu, bu nedenle Yönetmelikle yapılan düzenleme ile iddiaların incelenmesi suretiyle anılan Kanunun 56/2.maddesindeki kararların alınmayarak, inceleme sonucunda iddialar yerinde bulunmuş ise, mevzuata aykırılığı tespit edilen ihale işlemlerinin ilgili idare ve/veya Cumhuriyet Savcılığına bildirilmesi yolunda karar verileceğini düzenleyen ilgili dava konusu Yönetmeliğin 31. maddesinin (b) bendi ile buna dayalı Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle, ilgili Kamuİhale Kurulu kararı ile Yönetmeliğin 31 maddesinin (b) bendinin yürütmesinin durdurulmasına karar verildiği, bu karara karşı yapılan itiraz üzerine, Danıştay İdare Dava Daireleri Kurulu’nun 4.10.2007 tarihli ve YD itiraz No:2007/57l sayılı kararı ile; 4734 sayılı Kanunda “iddiaların incelenmesi” konusunda Kamu İhale Kurulunca itirazen şikayet başvurularının incelenmesi sonucunda verilenkararlardan birini vereceğine dair bir düzenleme olmaması nedeniyle, bu konunun usul ve esasları ile verilecek kararlara ilişkin ayrıntıların Yönetmelikle düzenlenmesinde ve bu arada iddiaların incelenmesi sonucunda, iddialar yerinde bulunmuş ise mevzuata aykırılığı tespit edilen ihale işlemlerinin ilgili idareye ye/veya Cumhuriyet Savcılığına bildirilmesi yolunda düzenleme yapan “İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik”in 31. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi hükmünün hukuka uygun bulunduğu gerekçesiyle yürütmenin durdurulması kararının kaldırıldığı, Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin 10.6.2008 tarihli ve E:2006/6044, K:2008/4752 sayılı kararıyla da, anılan Yönetmeliğin 26,27, 28, 29, 30, 31, 32 ve 33. maddelerinin iptali istemiyle açılan davanın reddedildiği görülmüştür.

Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin, iddiaların incelemesi kapsamında Kamu İhale Kurulu’nun 4734 sayılı Kanunun 56/2. maddesinde belirtilen kararları verebileceği yönündeki kararları doğrultusunda, 22.06.2007 tarihli ve 26560 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan ve dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelerde Kanun ve ilgili mevzuata uygunluğun sağlanmasını teminen, ihale sürecinde, aday, istekli veya istekli alabileceklerin yapacakları şikayet ve itirazen şikayet başvuruları ile Kurumca gerekli görülen hallerde Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık bulunduğuna ilişkin iddiaların incelenmesine ve karara bağlanmasına ilişkin usul ye esasları, düzenlemek amacıyla çıkarılan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İddiaların İncelenmesi” başlıklı 21. maddesinde, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olarak Kuruma ulaşan yazılı başvurular veyakamuoyuna yansıyan somut ve ciddi nitelikteki ihale mevzuatına aykırılık iddiaları ve yahut itirazen şikayet başvurularına İlişkin olarak Yönetmeliğin 16. maddesinin birinci fıkrasının (b), (c), (ç) (d) ve (e ⁾ bentlerine aykırılık bulunması yada itirazen şikayet başvurusundan vazgeçilmesi hallerinde iddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceğine Kurulca karar verileceği, Kurul tarafından alınacak kararlarıbelirleyen 25. maddesinde ise; Kurulun, itirazen şikayet başvuruları üzerine veya iddiaların incelenmesi sonucunda

a)İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayacak durumlarda düzeltici işlemlerin belirlenmesi,

b)ihale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek Kanuna ve İlgili mevzuata aykırı bir durumun tespit edilmesi halinde ihalenin iptali,

c)itirazen şikayet başvurusunun veya iddiaların uygun bulunmadığı, kararlarından birini vereceği, ayrıca Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, tespit edilen aykırılıklara ilişkin olarak idari ve/veya cezai yönleriyle gereği yapılmak üzere ilgili idarelere bildirilmesine ve/veya yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulmasına karar verebileceği hükmüne yer verilmiş iken, Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin yürütmeyi durdurma kararının kaldırılmasına ilişkin Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu’nun 4.10.2007 tarih ve YD itiraz No:2007/57l sayılı kararı doğrultusunda, anılan Yönetmelikte 19.12.2007 tarihli ve 26735 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmelikle değişiklik yapılarak, bu değişiklik sonucu Yönetmeliğin 25. maddesinde; Kamu İhale Kurulunun itirazen şikayet başvuruları üzerine:

a)İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayacak durumlarda düzeltici işlemlerin belirlenmesi,

b)İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemlegiderilemeyecek Kanuna ve ilgili mevzuata aykırı bir durumun tespit edilmesi halinde ihalenin iptali,

c)İtirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığı, kararlarından birini vereceği, iddiaların incelenmesi sonucunda da;

a)iddiaların yerinde bulunmadığı,

b)Tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesi, kararlarından birini vereceği,

Ayrıca Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, tespit edilen aykırılıklara ilişkin olarak idari ve/veya cezai yönleriyle gereği yapılmak üzere, ilgili idarelere bildirilmesine ve/veya yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulmasına karar verileceği hüküm altına alınmak suretiyle, iddiaların incelenmesi kapsamında Kamu İhale Kurulunca alınacak kararlara sınırlamagetirilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından 26.10.2005 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Büyükçekmece-Ambarlı Havzası Atıksu ve Yağmursuyu Müteferrik Kanal İnşaatı işi” ihalesinin, ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklifi veren MAYA Taahhüt İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde kaldığı, 17.3.2006 tarihinde sözleşme imzalanarak 21.03.2006 tarihinde yer teslimi yapıldığı, işin 20.03.2007 tarihinde tamamlandığı, 16.02.2007 tarih ve 5343 sayı ile Kamu İhale Kurumu kayıtlarına giren ihbar niteliğindeki bir dilekçeyle, ilgili ihalede ihale mevzuatına aykırılık bulunduğu yönünde iddialara yer verilmesi üzerine. Kamu İhale Kurumunca yapılan inceleme sonucunda Kamu İhale Kurulunca verilen 13.8.2007 tarihli ve 2007/UY.Z-2767 sayılı karar ile, mevzuata aykırı aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığı, ihalede teklif veren 19 isteklinin tekliflerini belgelendirdiği halde değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle, tekliflerin alınmasından sonra yapılan ve mevzuata aykırılığı tespit edilen tekliflerini belgelendirilen 19 isteklinin ihale dışı bırakılması işlemi ile ihale kararının iptaline tekliflerin yeniden değerlendirilmesi hususunun düzeltici işlem olarak belirlenmesine, İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığınca mevzuata aykırı olarak düzenlenen 10.10.2005 tarih604.09-405 sayılı iş denetleme belgesinin iptal edilerek yeni bir iş yönetme belgesi düzenlenmesi hususunun İzmit Büyükşehir Belediye Başkanlığına bildirilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Bu durumda; Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin 19.3.2007 tarih ve E:2006/6044 sayılı yürütmeyi durdurma kararını uygulamak için hazırlanan ve dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan 22.6.2007 tarihli ve 26560 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmeliğin 31. maddesinde. Kamu İhale Kurumunca “iddiaların incelenmesi” kapsamında ihalenin iptaline karar verilebileceği hükmü yer almakta ise de, Danıştay Onüçüncü Dairesinin yürütmeyi durdurma kararının Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu’nun 4.10.2007 tarih veYD. İtiraz No:2007/571 sayılı kararı ile kaldırıldığı, bu karar üzerine, 19.12.2007 tarih ve 26735 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulan Yönetmeliğin 25. maddesinin (b) bendinde, iddiaların incelenmesi kapsamında ihalenin iptal edilebileceğine dair bir hükme yer verilmediği, dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan Yönetmelik hükmünün de, 4734 sayılı Kanuna aykırı olduğundan işleme dayanak alınamayacağı 4734 sayılı Kanunda “iddiaların incelenmesi” kapsamında Kamu İhale Kuruluna tanınan yetkinin aşılarak, iddiaların incelenmesi kapsamında yapılan inceleme ve değerlendirme sonucunda verilen ihalenin iptaline ilişkin dava konusu Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” gerekçesi ile “dava konusu işlemin iptaline karar” vermiştir