ihale ilanında, 2000 konutluk merkezi ısıtma projesinin uygulanması için ön izoleli paket boru, fittigsleri, eşanjör vs. alınacağı, bu malzemelerin bedelinin, ihale bedelinin yaklaşık %70’ine tekabül ettiğinden ihaleye katılacak firmaların ön izoleli paket boru ve ek parçaları imalatçısı, ortak girişimlerde pilot firmanın yine ön izoleli paket boru imalatçı firması veya temsilcisi olacağı,
T.C.
D A N I Ş T A Y
Onuncu Daire
Esas No : 2003/2084
Karar No : 2005/3935
Özeti : İşin niteliği gereği yapım ihalesi açılmak suretiyle
ihale edilmesi veya gerekli koşullara sahip ise 2886
sayılı Kanunun 81. maddesinde düzenlenen emanet
usulüyle yaptırılması gerekirken malzeme alım
ihalesi şeklinde yapılan ihalenin mevzuata uygun
olmadığı hakkında.
Temyiz Eden (Davalı) : Tunçbilek Belediye Başkanlığı
Vekili : Av. …
Davalı İdare Yanında Müdahil: … Jeotermal Malzemeleri Boru Sanayi ve
Ticaret Ltd.Şti.
Vekili : Av. …
Karşı Taraf (Davacı) : … Jeotermal İmalat İnşaat Nak. Gıda Termal San. ve
Tic. Ltd. Şti.
Vekili : Av. …
İstemin Özeti : 30.7.2002 tarih ve 24831 sayılı Resmi Gazete’de
yayımlanarak 15.8.2002 tarihinde yapılan 2000 konutluk merkezi ısıtma sistemi uygulama
projesi hazırlanması ve malzeme temini ihalesinin iptali istemiyle bu dava açılmıştır.
Eskişehir İdare Mahkemesince, ihale ilanında, 2000 konutluk merkezi ısıtma projesinin uygulanması için ön izoleli paket boru, fittigsleri, eşanjör vs. alınacağı, bu malzemelerin bedelinin, ihale bedelinin yaklaşık %70’ine tekabül ettiğinden ihaleye katılacak firmaların ön izoleli paket boru ve ek parçaları imalatçısı, ortak girişimlerde pilot firmanın yine ön izoleli paket boru imalatçı firması veya temsilcisi olacağı, ihalenin 15.8.2002 günü saat 15.30’da 2886 sayılı Kanunun 36. ve müteakip maddeleri gereğince kapalı teklif usulü ile yapılacağı, işin tahmini bedelinin 5.043.875.646.029.- TL.+KDV olduğunun belirtildiği, yine ilanda, ihaleye katılmak isteyen isteklilerde aranacak şartlara, malzemelerin teknik özelliklerine v.s. hususlara yer verildiği, adı geçen ihaleye ilişkin idari şartnamenin ihalenin konusunu (amacını) belirleyen 2. maddesinde, Tunçbilek Termik Santralinden tuz blöfü olarak atılan atık buhardan 2000 konutun ısıtılması ve sıcak su kullanım projesi malzeme temin etme işi olduğu, “İhale Bedeli ve Uygulama Projeleri” başlığını taşıyan 3. maddesinde, ihale paketine giren buhar iletim boru hattı şebeke ve abone bağlantı (servis) hatları için Tunçbilek Belediyesi tarafından avan proje niteliğinde düzenlemeler yapıldığı, malzeme işini alan firmaya belediye tarafından sözleşme tarihinde teslim edileceği, tatbikat için bu projelerin işi alacak firma tarafından detaylandırılacağı ve firmanın Tunçbilek Belediyesine sunacağı alternatif projeler incelenerek uygulama projesinin taraflarca onaylanacağının öngörüldüğü, 5. maddesinde, ihaleye katılabilme şartlarının sayıldığı ve madenin (j) bendinde, “imalatçı firmanın son (üç) yıl içindeki imalat sürekliliğini gösterir her yıl için 10’ar adet noter tasdikli fatura suretini ihale dosyasına ekleyecektir” şartına yer verildiği, Teknik Şartnamenin 5. maddesinde ise, buhar hattı ve şehir içi şebeke hattı avan projelerinin idare tarafından düzenlendiği, idarenin verdiği projenin tatbikat projesi haline getirilmesi veya gerekirse yeniden düzenlenmesinin firmaya ait olacağı, idarenin verdiği projeler esas olmak üzere firmanın uygulamaya ait detayları idare ile birlikte alınacak kararlar doğrultusunda
276
yapacağı ve tasdik ettireceği, firmanın temel esasları değiştirmeden yapım ve işletmesi daha
ekonomik ve daha pratik bir projeyi hazırlayıp uygulamak isterse gerekçeleri ile birlikte yazılı
olarak idareye başvurulabileceğinin açıklandığı, ihaleyi alan firma tarafından, verilen ek
taahhütte, ihalenin şirketlerinde kalması halinde, boruların 120’C de 30 yıl ömürlü olabilmesi
için boru imalatı kadar kaynak yerlerinin tekniğine uygun kaynak edilmesi ve
manşonlanmasında önemli olmasından dolayı tutar kaynak işçiliği ve manşonlamayı bedelsiz
yapılacağının taahhüt edildiğinin anlaşıldığı, davalı idare tarafından, yapılan ihalenin malzeme
alım ihalesi olduğu, malzeme alımı yapıldıktan sonra kendi Belediyesi tarafından işin
yapılacağı öne sürülmekte ise de; idari şartnamenin ve teknik şartnamenin belirlenen
maddeleriyle ihaleyi alan şirketin ek taahhüdü ve işin niteliği dikkate alındığında ihalenin
malzeme alımı değil, yapım işi olduğu sonucuna varıldığı, bu durumda, idari ve teknik
şartnamede belirtilen işin niteliği gereği idare tarafından, 7.3.2002 günlü, 24688 sayılı Resmi
Gazetede yayımlanan Devlet İhalesi Genelgesi (Sıra No:2002/1) ve 16.4.2002 günlü 24728
sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2002 yılında Girişilecek Yapım İhalelerinde Uygun Bedelin
Tercihinde Kullanılacak Kriterler Hakkında Tebliğ Hükümleri dikkate alınarak yapım ihalesi
açılmak suretiyle işin ihale edilmesi veya gerekli koşullara sahip ise 2886 sayılı Yasanın 81.
maddesinde düzenlenen emanet usulüyle işin yaptırılması gerekirken, malzeme alım satım
ihalesi yapılmasında ve ihalenin sonuçlandırılmasında mevzuata uyarlık görülmediği
gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
Davalı idare tarafından, hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek anılan mahkemenin
31.1.2003 tarih ve E:2002/1420, K:2003/125 sayılı kararının temyizen incelenip bozulması istenilmektedir.
Savunmanın Özeti : Yerinde olmadığı ileri sürülen temyiz isteminin reddi
gerektiği savunulmaktadır.
D.Tetkik Hakimi : Yunus Çetin
Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve hukuka uygun
bulunan mahkeme kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
Danıştay Savcısı : Zümrüt Öden
Düşüncesi : Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, 2577 sayılı
İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinin 1. fıkrasında belirtilen nedenlerden
hiçbirisine uymayıp İdare Mahkemesince verilen kararın dayandığı hukuki ve yasal nedenler karşısında anılan kararın bozulmasını gerektirir nitelikte görülmemektedir.
Açıklanan nedenlerle temyiz isteminin reddiyle İdare Mahkemesi kararının onanmasının uygun olacağı düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Onuncu Dairesince gereği görüşüldü:
İdare ve Vergi Mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar, usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmediğinden temyiz isteminin reddi ile Eskişehir İdare Mahkemesi’nin 31.1.2003 tarih ve E:2002/1420, K:2003/125 sayılı kararının onanmasına, 4.7.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi.