BAŞVURU SAHİBİ:

Unicorp Bilişim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Büşra YILDIZ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şişli Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/282592 İhale Kayıt Numaralı “Gelişmiş Saldırılar İçin Tespit ve Analiz Sistemi Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şişli Belediye Başkanlığı tarafından 21.03.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gelişmiş Saldırılar İçin Tespit ve Analiz Sistemi Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 14.05.2024 tarih ve 144545 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/577 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; 05.04.2024 Cuma günü öğleden sonra saat 15:41’ de sözleşme imzalamaya davet yazısının müvekkile tebliğ edilerek, tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadıklarına dair belgeler ile % 6 oranında kesin teminatı vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalamaları gerektiğinin bildirildiği,

Söz konusu 10 günlük sözleşmeye davet süresinin Ramazan Bayramına denk geldiği ve Ramazan Bayramı arefesinden önceki ilk iş günü olan 8 Nisan Pazartesi yarım gün mesainin olduğu, arefe gününde personelin idari izinli sayılması neticesinde söz konusu evrakları hazırlamak için müvekkile toplamda iki tam ve bir yarım iş günü süre kaldığı,

Tüm bu olumsuzluklara rağmen müvekkilin elinden gelen bütün çabayı sarf ettiği, örneğin bankalar çalıştığı için kesin teminat mektubunun 08.04.2024 tarihinde alındığı, fakat “vergi borcu yoktur” belgesine 05.04.2024 tarihinde başvurmuş olmalarına rağmen T.C. Hazine ve Maliye Bakanlığı Gelir İdaresi Başkanlığı Dijital Vergi Dairesi tarafından ancak 15.04.2024 tarihi saat 15:12’de cevap alabildikleri, İstanbul Ticaret Odasının 15.04.2024 tarihine kadar çalışmadığı oda kayıt belgesinin ancak 15.04.2024 tarihinde alınabildiği, damga vergisi ve karar pulu ödemelerinin ancak müvekkilin bağlı bulunduğu İstanbul Ümraniye Sarıgazi Vergi Dairesine yatırılmasının zorunlu olduğu, 15.04.2024 tarihinde müvekkile verilen 10 günlük yasal sürenin resmi ve dini tatiller nedeniyle bir (1) güne düştüğü, bu süre zarfında da Sarıgazi Vergi Dairesine damga vergisi ve karar pulu ödemelerinin yetiştirilemediği,

ancak bu ödemelerin 16.04.2024 tarihinde saat 10:00 da hemen yapıldığı ve hazırlanan tüm ihale evraklarının e-mail olarak “ihale@sisli.bel.tr” adresine gönderildiği, müvekkilin istenilen evrakların hazırlanması için tüm çabayı gösterdiği, durum böyle iken 2,5 günlük bir sürede evrakın yetişmemesi ve neticesinde müvekkilin teminatının gelir kaydedilmesinin oldukça ağır bir yaptırım olacağı, söz konusu işin yeniden ihale edilmesi ile de yüksek fiyattan ürün alınacağının da aşikar olduğundan söz konusu durumun aynı zamanda kamu zararına da sebebiyet vereceği,

Önceden belirli olan ihale süreci düşünüldüğünde ve çok kısıtlı olan bir süreçte (2,5 gün) sözleşme imzalamaya davet evrakının Cuma günü öğleden önce gönderilmiş olsaydı bile müvekkilin evrakı yetiştirmesi mümkünken idarece Cuma öğleden sonra 15.41 de yollanmasının da müvekkilin evrakı yetiştirememesinde büyük rol oynadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

Aynı maddenin dokuzuncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmü,

Anılan maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır.  Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

            …

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında “İtirazen şikayet başvurusu, ihale sürecinde idareye yapılan şikayet başvuruları üzerine verilen kararların bildirimini izleyen tarihten veya on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren şikayet veya itirazen şikayet üzerine ihalenin iptaline ilişkin olarak idare tarafından alınan kararlara karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde yapılmalıdır.

Kuruma itirazen şikayet süresi, on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren başlayacağından, on gün içinde kendisine herhangi bir karar ulaşmayan başvuru sahibinin, idarenin karar almamış olabileceği ihtimalini dikkate alarak Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması önem arz etmektedir” açıklamasına yer verilmiştir.

İhale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına varıldığı/varılmış olması gereken tarihi izleyen on gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması, idarenin şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde bir karar alması, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde başvuru sahibi tarafından Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması, söz konusu sürelere uyulmaması ve bu sürelerin geçirilmesi halinde ise başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede;   

Başvuru sahibi tarafından idarenin işlemine karşı fiziki ortamda / elden idareye teslim edilen 17.04.2024 tarihli dilekçe ile sözleşme imzalayabilmek için gerekli belgeleri bir (1) günlük gecikmeyle 16.04.2024 tarihinde idareye verebildikleri belirtilerek sözleşme imzalayabilmek için idareden ek süre ve belgelerin kabulünün talep edildiği,  idarenin 22.04.2024 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen cevabıyla ek süre talebinin reddedildiği, idarenin iradesinin yazılı olarak bu aşamada ortaya çıktığı, başvuru sahibinin idarenin 22.04.2024 tarihli işlemi üzerine 24.04.2024 tarihinde e-şikâyet yöntemiyle EKAP üzerinden idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu; idarenin aynı gün 24.04.2024 tarihli cevabıyla şikâyet başvurusunun reddedildiği, söz konusu cevap yazısında “kararın bildirimini izleyen on gün içerisinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilecektir” ifadesine de yer verildiği, buna göre başvuru sahibinin idarece alınan kararın tebliğ tarihini (24.04.2024) izleyen 10 (on) günü takip eden ilk işgünü olan 06.05.2024 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kurum’a e-itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bulunmadığı ve 02.05.2024 tarihinde İstanbul 5. İdare Mahkemesi’nde dava açtığı anlaşılmıştır. İstanbul 5. İdare Mahkemesi’nin 09.05.2024 tarihli ve E:2024/887, K:2024/1021 sayılı kararıyla idari başvuru yolları tüketilmeden açılan davada, idari merci tecavüzü bulunduğu gerekçesiyle dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verilmiştir. Anılan mahkeme kararı ekinde Kuruma gönderilen dava dilekçesi itirazen şikayet başvurusunun son günü olan 06.05.2024 tarihi geçtikten sonra 14.05.2024 tarihinde Kurum kayıtlarına girmiştir. Bu nedenle Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.      

Ayrıca, başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunmadığı, mahkeme kararı ve ekindeki belgelerin Kuruma elektronik ortamda gönderildiği, söz konusu mahkeme kararı ekinde vekil avukata ait baro pulu yapıştırılmış noter/avukat onaylı vekâletname bulunmadığı, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin de Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.