Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan 2023/272515 ihale kayıt numaralı “12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Garp Yemek Taşımacılık İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 31.05.2023 tarihli ve 2023/UH. II-817 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle, Davacı (Garp Yemek Taşımacılık İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.) Bekard Yem. Taş. İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 18. İdare Mahkemesinin 12.07.2023 tarihli E: 2023/1187, K: 2023/1365 sayılı kararı ile “Davalı idarece yapılan değerlendirme de; ihale konusu iş süresince ihtiyaç duyulan toplam yemek adedinin ihale dokümanında düzenlendiği, istekliler tarafından tekliflerin idarece ihale dokümanında belirlenen öğün miktarlarına göre oluşturulacağı,  sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ise yemek yiyecek kişi sayısının değişebileceği, yenilen yemek sayısında oluşabilecek değişimler göz önünde bulundurularak dağıtımı yapılan yemek sayısı üzerinden ödeme yapılacağının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödeyerek kamu zararına sebebiyet verileceği,  ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacirlerin bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri ayrıca 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesi gereğince birim fiyat sözleşmelerde süre hariç ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde %20 iş artışı yapılabileceği, ilaveten sözleşme bedelinin %80’inden daha düşük bedelle işin tamamlanacağının anlaşılması durumunda yükleniciye kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80’i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5’inin geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödeneceğinin anlaşıldığı,  dolayısıyla birim fiyat ile sözleşmeye bağlanan işlerde iş artışı ve iş azalışının olabileceği ve bu minvalde idare tarafından yükleniciye ödemenin yenilen öğün üzerinden ödeme yapılmasında mevzuat açısından bir aykırılık bulunmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasını yerinde olmadığı sonucuna varılarak dava konusu işlemin tesis edildiği görülmüştür.

Bu durumda dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin birlikte değerlendirilmesinden; tabiki idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödemesinin beklenilmediği gibi ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacirlerin bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri açık olmakla birlikte yenilen yemek sayısında oluşabilecek değişimler göz önünde bulundurularak dağıtımı yapılan yemek sayısı üzerinden ödeme yapılmasının yükleniciye ne gibi külfetler getireceğinin belirsiz olduğu, yemek yeme sayısında hangi oranda azalma olacağının belirlenebilir olmadığı bu durumun davacı dışında gelişen olaylardan tek başına davacının sorumlu olması sonucuna yol açacağı ve bununda hukuka uygun olmadığı kanaatiyle davacının söz konusu iddiasının yerinde olmadığı yönünde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk olmadığı soncuna varılmıştır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1- Kamu İhale Kurulunun 31.05.2023 tarihli ve 2023/UH.II-817 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncümaddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

3- Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.