İhalelere Katılmaktan Yasaklamaya İlişkin Açıklamalar

Davacı Mustafa SU tarafından 25.07.2005 tarih ve 25886 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin  XV- İhalelere Katılmaktan Yasaklamaya İlişkin Açıklamalar başlıklı kısmının;

1. İhalelere Katılmaktan Yasaklama Kararı Verilirken Uyulacak Hususlar

1- Yasaklama Kararı Vermeye Yetkili Makamlar ve İdarelerce Yapılması Zorunlu Hususlar  başlıklı bölümünün ( e ) bendinde  yer alan “mahkeme kararı uyarınca veya idari bir işlemle ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının kaldırılması, değiştirilmesi veya düzeltilmesi hallerinde kararın yasaklama kararını veren idarelerce Resmî Gazete’de yayımlanması ile geçerlik kazanacağından Resmi Gazete’de yayımlatılması gerekmektedir.”  hükmü ile bu hükme dayanılarak tesis edilen 26.04.2006 tarih ve 4386 sayılı işlemi dava konusu edilmiştir.

Daha sonra 19.10.2006 tarih ve 26324 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan değişiklik ile    dava konusu (e ) bendinde yer alan düzenleme; “İhalelere katılmaktan yasaklama kararına karşı açılan davada yürütmenin durdurulması veya iptal kararı verilmesi durumunda kararın aslı veya onaylı örneğinin Kurumumuza sunulması halinde ilgili gerçek veya tüzel kişiler yasaklılar listesinden çıkarılacaktır. Ancak, mahkeme kararı uyarınca veya idari bir işlemle ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının kaldırılması, değiştirilmesi veya düzeltilmesi hallerinde kararın yasaklama kararını veren idarelerce Resmî Gazete’de yayımlatılması gerekmektedir.” şekilde değiştirilmiştir.

Anılan Tebliğ hükmünün değişmeden önceki hali ile bu hükme dayanılarak tesis edilen 26.04.2006 tarih ve 4386 sayılı işlemin iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle Mustafa Su  tarafından açılan davada, Danıştay 13. Dairesi 29.01.2007 tarih ve E.2006/4357  sayılı kararı ile  “dava konusu hükmün “Mahkeme kararı uyarınca” kısmı ile bu hükme dayanılarak tesis edilen 26.04.2006 tarih ve 4386 sayılı işlemin yürütülmesinin durdurulmasına” karar vermiştir.

2709 sayılı T.C. Anayasasının 138/4 üncü maddesinde, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27/2 maddesinde; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28/1 maddesinde ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Burada Kamu ihale Genel Tebliğinde 19.10.2006 tarih ve 26324 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan değişiklik incelendiğinde,  Danıştay kararında yer alan gerekçelere uygun olarak düzenleme yapılmış olduğu görülmektedir.

Öte yandan davaya konu olan idari işlemle ilgili olarak; davacının 24.04.2006 tarihinde  bir dilekçe ile Kurumumuza başvurarak hakkında verilen ihalelere katılmaktan yasaklama kararına karşı açılan davada mahkemece yürütmenin durdurulmasına kararı verildiğini ve kendisinin ihalelere katılmaktan yasaklılar listesinden çıkarılması gerektiği talebinde bulunmuştur.  Bu yazıya cevaben verilen ve dava konusu edilen yazıda ise, Kamu İhale Genel Tebliğinin anılan hükmü uyarınca mahkemece verilen yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararın yasaklama kararı veren idarece Resmi Gazete de yayımlatılarak ilan edilmesi halinde listeden çıkarılacağı ifade edilmiştir. Bunun üzerine yasaklama kararı veren idarece 12.05.2006 tarih ve 26166 sayılı Resmi Gazetede davacı hakkında verilen yasaklama kararının kaldırıldığının ilan edilmesi üzerine ilgili aynı gün listeden çıkarılmıştır. Dolayısıyla bu aşamada yapılacak bir işlem bulunmamaktadır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, Danıştay 13. Dairesi 29.01.2007 tarih ve E.2006/4358 sayılı kararı ile  “dava konusu hükmün “Mahkeme kararı uyarınca” kısmı ile bu hükme dayanılarak tesis edilen 26.04.2006 tarih ve 4386 sayılı işlemin yürütülmesinin durdurulmasına ilişkin kararı ve gerekçesi incelendiğinde ve Kurumumuzca yapılan düzenleme ve işlemler  dikkate alındığında yapılacak bir düzenleme ve  işlem  tesisine ihtiyaç bulunmadığına,

 
Oybirliği ile karar verilmiştir.