Kanalizasyon İnşaatı Yapım işi yürütmeyi durdurma kararı

İller Bankası A. Ş. tarafından 13/09/2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Suşehri (Sivas)  Kanalizasyon İnşaatı Yapımı” ihalesine ilişkin olarak, Hat İnşaat Müh. Tur. Taah. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 15/12/2011 tarih ve 53067 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulu’nun 09/01/2012 tarih ve 2012/UY.I-286 sayılı kararı ile“4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Davacı İller Bankası A. Ş. tarafından anılan kararın iptali ve yürütmenin durdurulması  istemiyle açılan davada, Ankara 2. İdare Mahkemesince 21.03.2012 tarihli ve E:2012/313 sayılı karar ile;“4734 sayılı Kanunun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde; “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için: …4 ) İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler,
5 ) İhale konusu hizmet veya yapım işlerinde isteklinin yönetici kadrosu ile işi yürütecek teknik personelinin eğitimi ve mesleki niteliklerini gösteren belgeler, …İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …”hükmü, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Belgelerin Sunuluş Şekli” başlıklı 31. maddesinde “31 – (1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler.

Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur. (2) Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Bitiğine bağlı odalarca “aslının aynıdır” şeklinde onaylanarak verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri veya bunların noter onaylı suretleri de kabul edilir.” hükmü, “İsteklinin Organizasyon Yapısı ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler’

 başlıklı 40 ıncı maddesinde; “(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğa yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez. (2) İhale konusu işin yaklaşık maliyetinin % 30’undan dana az tutarda olan işlerle ilgili meslek alanlarından anahtar teknik personel istenemez. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı için sadece bir anahtar teknik personel istenebilir. (3)İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin: a”) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir. b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki, c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç, olarak istenebilir. (4) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi’’ ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur….” hükmü yer almaktadır.

Anılan düzenlemeler çerçevesinde idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri’’ başlıklı 7 nci maddesinde; ‘…7.5.2.İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek sureliyle karşılanması halinde bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur. Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler…”düzenlemesine yer verilmiş ve 5 yıl deneyimli bir adet inşaat mühendisinin isteklerlin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalışmalarının bir yeterlik kriteri olarak belirlenmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, davacı İller Bankası Anonim Şirketi Çevre Yapıları Dairesi Başkanlığı tarafından 13.09.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Suşehri (Sivas) Kanalizasyon İnşaatı Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Hat İnşaat Müh. Tur. Taah. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 30.11.201.1 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, anılan idarenin 07.12.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 15.12.2011 tarih ve 53067 sayılı başvurusu ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, başvuru sahibinin anahtar teknik personel olarak gösterdikleri kişiye ait mezuniyet belgesinin fotokopi olduğu gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak, söz konusu belgenin

sunulması zorunluluğunun bulunmadığı iddialarına yer verildiği, davalı idarece Anahtar teknik personel olarak gösterilen Serhat Arduçoğlu adına Dokuz Eylül Üniversitesi Denizli Mühendislik Fakültesi tarafından düzenlenen 01.03.1995 tarihli İnşaat Mühendisliği Bölümü mezuniyet belgesinin sunulduğu, teklif mektubu ekinde Serhat Arduçoğlu’na ait TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Malatya Temsilciliği tarafından düzenlenen 05.09.2011 tarihli Oda Kayıt Belgesi’nin sunulduğu ve ilgilinin mezuniyet tarihinin 01.01.1995, oda kayıt tarihinin 22.01.1996 olarak gösterildiği, her ne kadar anahtar teknik personel olarak gösterilen Serhat Arduçoğlu’na ait mezuniyet belgesinin fotokopi olarak sunulması sebebiyle belgelerin sunuluş şekline uygun olmaması ve hiç sunulmamış bir belge olarak kabul edilmesi gerekiyorsa da ilgiliye ait oda kayıt belgesinden mezuniyet alanı ile mezuniyet ve mesleki deneyim sürelerine ilişkin gerekli bilgilerin sağlanabildiği ve mezuniyet alanı ile deneyim sürelerinin incelemeye konu ihalede istenen asgari kriterleri karşıladığı göz önünde bulundurulduğunda, ayrıca bir mezuniyet belgesi sunulmasının esasa etkili olmadığı ve başvuru sahibinin teklifinin geçerli kabul edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılarak itirazen şikayet başvurusunun kabulüne karar verilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Mevzuatta bulunan açık düzenlemelerin somut olaylarda yorum yoluyla genişletilmesi uygulamada birliğin yakalanmasını olanaksız kılacaktır. İdarelere düşen her olay incelerken yapılan genel düzenleyici işlemlere bağlı kalmak olmalıdır.

Olayda, idarece istenilen belgelerin aslının veya onaylı örneklerinin sunulması gerektiği yolundaki açık düzenleme karşısında, anahtar teknik personel olarak gösterilen Serhat Arduçoğlu’na ait mezuniyet belgesinin fotokopi olarak sunulması ve belgelerin sunuluş şekline uygun olmaması nedeniyle dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.” gerekçesiyle “yürütmenin durdurulmasına” karar verilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

 
1 ) Kamu İhale Kurulu’nun 09/01/2012 tarih ve 2012/UY.I-286 sayılı kararının iptaline,

2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Hat İnşaat Müh. Tur. Taah. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak, bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi hususunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine,

 
Oybirliği ile karar verildi.