Su ve Kanal Yapım ve Rehabilitasyon İşi Yürütmeyi Durduma ihale kararı

İSKİ Genel Müdürlüğü’nce 23.11.2004 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan Kadıköy Şube Müdürlüğü Mesuliyet Sahası İçerisinde Su ve Kanal Yapım ve Rehabilitasyon İşi ihalesine ilişkin olarak, Kanal Service Gebr. Dineiger & Co Gmbh – Akad İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine, Kamu İhale Kurulunun 09.05.2005 tarih ve 2005/UY.Z-893 sayılı Kararı ile,

“1) İhale sürecinde yapılan ve yukarıda mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,

2) İdareye bu Kurul Kararının gerektirdiği işlem ve eylemleri Kararın bildirimi tarihinden itibaren en geç 7 gün içinde yerine getirmek ve yapılan uygulamaları, uygulama tarihinden itibaren 5 gün içinde Kuruma bildirmek zorunda olduğunun bildirilmesine” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali istemiyle İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından açılan davada, Ankara 6. İdare Mahkemesinin 10.08.2005 gün ve E:2005/1120 sayılı kararında belirtilen “…ihaleye katılan diğer firmalarla ilgili herhangi bir hukuka aykırı durumun varlığına ilişkin iddia ve davalı idarece yapılmış başkaca bir tespit bulunmadığı göz önüne alındığında; yalnızca ihaleyi üstlenen firma teklifinin aşırı düşük sorgulamasına ilişkin hukuka aykırı durumun varlığı nedeniyle, ………düzeltici işlemle giderilebilecek bir durum söz konusu iken ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline yönelik dava konusu işlemde bu yönüyle hukuka uyarlık bulunmamaktadır” şeklindeki gerekçe ile “Yürütmenin Durdurulması” kararı verilmiştir.

Anılan mahkeme kararının uygulanmasını teminen alınan 26.09.2005 tarih ve 2005/MK-54 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile;

“1- Ankara 6 ncı İdare Mahkemesinin 10.08.2005 tarih ve E.2005/1120 sayılı kararıyla yürütmenin durdurulması isteminin kabulüne dair kararının uygulanması için 09.05.2005 tarih ve 2004/UY.Z-893 sayılı Kurul Kararının iptaline,

2- Aynı Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, ihale üzerinde kalan firmanın teklifinin aşırı düşük teklif sınır değerinin altında kalması nedeniyle, firmadan mevzuata uygun olarak, açıklama istenilmesi ve açıklamaların değerlendirilmesi suretiyle ihale işlemlerine devam edilmesi hususunun,  4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin (a) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine” karar verilmiştir.

Daha sonra, dava konusu 09.05.2005 tarih ve 2005/UY.Z-893 Kurul Kararının Ankara 6. İdare Mahkemesinin 18.02.2006 tarih ve E:2005/1120, K:2006/112 sayılı kararı ile iptal edilmesi üzerine, 20.03.2006 ve 2006/MK-26 sayılı Kurul Kararı ile;

“26.09.2005 tarih ve 2005/M.K.-54 sayılı Kurul kararı ile;

 “09.05.2005 tarih ve 2005/UY.Z-893 sayılı Kurul Kararının iptaline,

Aynı Mahkeme Kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, ihale üzerinde kalan firmanın teklifinin aşırı düşük teklif sınır değerinin altında kalması nedeniyle, firmadan mevzuata uygun olarak, açıklama istenilmesi ve açıklamaların değerlendirilmesi suretiyle ihale işlemlerine devam edilmesi hususunun, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin (a) bendi gereğince düzeltici işlem olarak belirlenmesine”

Karar verildiğinden,

Yeniden karar verilmesine yer olmadığına”  karar verilmiştir.

Bu defa, Ankara 6. İdare Mahkemesinin 18.02.2006 tarih ve E:2005/1120, K:2006/112 sayılı “dava konusu işlemin iptali” kararının Kurumca temyiz edilmesi üzerine, Danıştay Onüçüncü Dairesinin 10.07.2007 tarih ve E:2006/1345,K:2007/4464 sayılı kararı ile, “…4734 sayılı Yasa’nın 5 ve 10 uncu maddesine aykırılık teşkil eden hususlar ihalenin iptalini gerektiren hususlardan olduğundan bunların araştırılması ihalenin hukukiliğinin irdelenmesi için zorunlu bulunmaktadır. Dava dosyası ekleri içinde ihale dosyası mevcut olmadığından ve de temyize konu kararda da bu konulara değinilmediğinden, söz konusu hususların İdare Mahkemesince incelenmeksizin karar verildiği anlaşılmıştır.

Öte yandan 4734 sayılı Yasa’nın 38. maddesi uyarınca idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanlardan, yazılı açıklamalarının yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayanlarının tekliflerinin reddinin gerekmesi karşısında, (4) firma teklifinin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması ve ihalede değerlendirmeye alınan (6) firma teklifine göre belirlenen aşırı düşük teklif sınırına göre, ihaleyi üstlenen firma teklifinin de sınır değerin altında kaldığının anlaşılması karşısında, ihaleyi üstlenen firma teklifi için de açıklama istenmesi ve ihale komisyonu tarafından sözü edilen açıklamaların değerlendirilmesi gerekirken, belirtilen usule uyulmaksızın ihalenin karara bağlanmasında hukuka uyarlık bulunmamakta olup, bu prosedüre uyulmaksızın yapılan bir ihalede bu eksiklik düzeltici  işlemle giderilecek nitelikte bulunmamaktadır… ” gerekçesiyle, temyiz isteminin kabulü ile İdare Mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmiş ve bu karar 15.08.2007 tarihinde Kuruma tebliğ edilmiştir.

Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Danıştay Onüçüncü Dairesinin 10.07.2007 tarih ve E:2006/1345, K:2007/4464 sayılı kararının uygulanmasını teminen;

1- 26.09.2005 tarih ve 2005/MK-54 sayılı ve 20.03.2006 tarih ve 2006/MK-26 sayılı Kurul Kararlarının iptaline,

2- Kamu İhale Kurulunun 09.05.2005 tarih ve 2005/UY.Z-893 sayılı kararı uyarınca;

“İhale sürecinde yapılan ve mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline”,

 
Oybirliği ile karar verildi.